一、商標(biāo)在先使用權(quán)受法律保護(hù)

 

       2013年新修正的《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。同時(shí)第五十九條第三款明確規(guī)定了商標(biāo)在先使用權(quán)制度，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止未注冊(cè)商標(biāo)的在先使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)。

 

       二、商標(biāo)在先使用權(quán)的四個(gè)構(gòu)成要件

 

       根據(jù)新《商標(biāo)法》相關(guān)條文，我們理解需滿(mǎn)足下列條件才能行使商標(biāo)在先使用權(quán)。

 

       1.商標(biāo)使用的“兩個(gè)在先”原則

 

       一是指商標(biāo)在先使用人的商標(biāo)使用時(shí)間早于商標(biāo)注冊(cè)人的申請(qǐng)時(shí)間。“商標(biāo)的使用”是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。“商標(biāo)在先使用權(quán)”，顧名思義首先應(yīng)當(dāng)在先使用。根據(jù)一般在先使用的要求，對(duì)于使用時(shí)間，首先應(yīng)當(dāng)以該在先商標(biāo)首次商業(yè)使用的時(shí)間為準(zhǔn)，并且該時(shí)間應(yīng)當(dāng)早于在后注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日。

 

       二是指商標(biāo)在先使用人的商標(biāo)使用時(shí)間應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人的首次使用時(shí)間。根據(jù)新法的條文理解，未注冊(cè)商標(biāo)的在先使用人不僅應(yīng)滿(mǎn)足上述第一個(gè)條件，還應(yīng)早于商標(biāo)注冊(cè)人的首次商業(yè)使用時(shí)間。

 

       2.在先使用的商標(biāo)與在后注冊(cè)的商標(biāo)相同或者近似，且使用商品或服務(wù)相同或者類(lèi)似。如果在先使用的商標(biāo)與在后注冊(cè)的商標(biāo)不構(gòu)成相同或者近似，或者使用商品或服務(wù)不屬于相同或者類(lèi)似，則使用人當(dāng)然有權(quán)繼續(xù)使用該商標(biāo)甚至申請(qǐng)?jiān)撋虡?biāo)。

 

       3.在先使用的商標(biāo)須具有的一定影響。即在先使用人在中國(guó)已經(jīng)使用該商標(biāo)并為一定地域范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉。

 

       4.在先使用須出于善意。雖然從新法的條文中，我們并沒(méi)有看到關(guān)于在先使用必須出于善意的文字表述，但從反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法及民法原則上理解，商標(biāo)在先使用權(quán)的產(chǎn)生基于在先的善意使用，善意應(yīng)當(dāng)屬于商標(biāo)在先使用權(quán)的內(nèi)在要求之一，其行使不得以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的。

 

       三、商標(biāo)在先使用權(quán)行使的兩個(gè)限制條件

 

       1.需確保在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用

 

       原使用范圍一般包括地域范圍、商標(biāo)范圍、商品或服務(wù)范圍。(1)對(duì)于地域范圍，一般只有在 “一定影響”的地域，在先商標(biāo)使用人方可享有商標(biāo)在先使用權(quán)。當(dāng)然，由于目前電子商務(wù)蓬勃發(fā)展，對(duì)于像淘寶網(wǎng)、阿里巴巴這樣以網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售為主的銷(xiāo)售模式，如何確定其地域范圍，仍然有待在司法實(shí)踐中進(jìn)一步明確。(2)對(duì)于商標(biāo)范圍，一般指不得改變?cè)撋虡?biāo)的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書(shū)寫(xiě)方式等內(nèi)容，但以同他人注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別為目的而進(jìn)行的改變除外。(3)對(duì)于商品或服務(wù)的范圍，在先使用人只能在原使用的商品或服務(wù)上繼續(xù)使用，不得擅自擴(kuò)大至其他類(lèi)似商品或服務(wù)上。

 

       2.商標(biāo)注冊(cè)人可以要求商標(biāo)在先使用人加上適當(dāng)?shù)膮^(qū)別標(biāo)識(shí)

 

       在后的商標(biāo)注冊(cè)人如果認(rèn)為在先使用人使用的商標(biāo)容易使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)，可以要求在先商標(biāo)使用人在使用其未注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，加上適當(dāng)?shù)膮^(qū)別標(biāo)識(shí)。如果在先使用人收到商標(biāo)注冊(cè)人添加標(biāo)識(shí)的要求，需予以重視，否則可能喪失商標(biāo)的在先使用權(quán)。

 

       商標(biāo)在先使用權(quán)是新《商標(biāo)法》賦予在先使用人的權(quán)利保障。國(guó)家在現(xiàn)有的注冊(cè)登記制度之外，設(shè)立商標(biāo)在先使用權(quán)的權(quán)利架構(gòu)，其目的除保護(hù)在先使用人的合法權(quán)益外，更希望通過(guò)法律的作用，引導(dǎo)企業(yè)行為，提升企業(yè)乃至全社會(huì)對(duì)商標(biāo)作用和價(jià)值的認(rèn)知。我們相信隨著新《商標(biāo)法》的實(shí)施，“產(chǎn)品未動(dòng)，商標(biāo)先行”將愈發(fā)成為北京商標(biāo)注冊(cè)經(jīng)營(yíng)的重要參考戰(zhàn)略。